Analysis of amendments to legislative acts in the field of public procurement
1 марта 2023 года на общественное обсуждение был вынесен проект закона «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Кыргызской Республики в сфере государственных закупок».
Данный законопроект был зарегистрирован в Жогорку Кенеше 5 апреля 2023 года за №6-4870/23 и уже был рассмотрен комитетами Жогорку Кенеша, а 3 мая 2023 был принят в первом чтении на пленарном заседании парламента.
Подробнее с анализом можно ознакомиться ниже
АНАЛИЗ
проекта закона «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Кыргызской Республики в сфере государственных закупок»
1 марта 2023 года на Едином портале общественных обсуждений нормативных правовых актов Кыргызской Республики на общественное обсуждение был вынесен проект закона «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Кыргызской Республики в сфере государственных закупок».
Данный законопроект был зарегистрирован в Жогорку Кенеше 5 апреля 2023 года за №6-4870/23 и уже был рассмотрен комитетами Жогорку Кенеша, а 3 мая 2023 был принят в первом чтении на пленарном заседании парламента.
Следует отметить, что рассматриваемый законопроект является согласованным с Кабинетом Министров вариантом законопроекта, инициированного администрацией президента 12 октября 2022 года.
Согласно справке-обоснованию целью законопроекта является усовершенствование законодательства о государственных закупках, а задачей – оптимизация, упрощение и сокращение сроков процедур государственных закупок. Однако не все предлагаемые поправки способствуют достижению указанной цели, а напротив, имеют определенные недостатки и риски.
БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ
Гражданский кодекс
Статьей 1 законопроекта предлагается внести изменение в статью 73841 Гражданского кодекса Кыргызской Республики (далее по тексту – ГК КР), согласно которому банк вправе предоставить гарантию на участие в закупке. В справке-обоснованию к законопроекту не указана причина и необходимость внесения такой поправки. Полагаем, что данное предложение обусловлено положениями Закона «О государственных закупках», предоставляющим поставщикам возможность предоставления гарантийного обеспечения предложения поставщика и гарантийного обеспечения исполнения контракта в виде банковской гарантии.
Однако в данном случае необходимо учесть, что статья 73841 ГК КР, в которую вносится поправка расположена в параграфе 8 «Договор о гарантии» главы 341 ГК КР «Сделки и договоры в соответствии с исламскими принципами финансирования».
Несмотря на то, что действующая редакция указанной статьи отличается лишь тем, что вместо предлагаемых слов «в закупке» указано «в тендере», считаем некорректным использовать главу 341 ГК КР для регулирования вопроса о предоставлении гарантии на участие в тендере/закупке.
В соответствии с частью 3 статьи 11 Закона «О нормативных правовых актах» названия нормативного правового акта, части, раздела, подраздела, главы и статьи должны быть лаконичными, четко сформулированными и отражать их основное содержание.
В соответствии с частью 5 статьи 12 Закона «О нормативных правовых актах» близкие по содержанию статьи (пункты) значительных по объему нормативных правовых актов могут объединяться в главы.
Так, исходя из наименования главы 341 ГК КР и его содержания следует, что данная глава регулирует гражданско-правовые отношения по сделкам и договорам лишь в соответствии с исламскими принципами финансирования.
Предложение второе абзаца 2 части 2 статьи 73841 ГК КР следует исключить, так как общие положения о банковской гарантии предусмотрены в статьях 349-353 ГК КР, которые не предусматривают запрета банкам предоставлять гарантию на участие в закупке/тендере, соответственно, нет необходимости отдельно устанавливать такое право. В случае если наличие такой нормы обусловлено правоприменительной практикой, следует рассмотреть вопрос о ее исключении из предлагаемой статьи и включении в статьи 349-353 ГК КР.
Кроме того, в рассматриваемой статьей ГК КР речь идет не конкретно о государственной закупке, а о закупке в целом. Учитывая, что это понятие является намного шире, чем государственная закупка, данная поправка выйдет за рамки концепции законопроекта, так как целью законопроекта является совершенствование законодательства о государственных закупках.
О ПОНЯТИИ «ТЕНДЕР»
Уголовный кодекс
Статьей 2 законопроекта предлагается внести поправку в статью 247 Уголовного кодекса Кыргызской Республики (далее по тексту – УК КР), в соответствии с которым предлагается в наименовании и части 1 статьи 247 УК КР слова «тендеров», «тендера» заменить соответственно словами «государственных закупок», «государственных закупок (закупок)».
Статья 247 УК КР расположена в главе 32 УК КР «Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях». Соответственно, объектом преступлений, предусмотренных в этой главе, являются интересы службы в коммерческих и иных организациях.
Статья, в которую предлагается внести изменение, предусматривает уголовную ответственность за умышленное или неосторожное нарушение порядка проведения публичных торгов, аукциона или тендера, а равно заключение заведомо невыгодного контракта, причинившие собственнику имущества, организатору торгов или аукциона, покупателю или иному хозяйствующему субъекту ущерб в крупном размере.
Следует отметить, что понятие «тендер» встречается в законодательстве Кыргызской Республики не только в значении государственных закупок. Так, тендеры могут проводить также частные, коммерческие, некоммерческие, международные организации, а порядок проведения публичных торгов регулируется ГК КР.
Между тем, ответственность за нарушение законодательства в сфере государственных закупок предусмотрено в статье 356 Кодекса о правонарушениях и статье 339 УК КР. Таким образом, нет необходимости замены слова «тендер» на «государственные закупки», поскольку состав преступления по статье 247 и статьи 339 УК КР отличается друг от друга, тем более что такая замена в последующем может привести к неоднозначной правоприменительной практике и уголовно-правовой квалификации.
Закон «Об электроэнергетике»
Пунктом 3 статьи 3 законопроекта предлагается заменить слово «тендера» на «закупки» в части 2 статьи 10 Закона «Об электроэнергетике».
Так, частью 2 статьи 10 действующего Закона «Об электроэнергетике» предусмотрено, что в любом объявлении о проведении относящегося к гидроэлектростанции тендера на расширение объемов существующих мощностей или сооружение новых объемов мощностей в обязательном порядке приводится краткий отчет о проведении такого исследования и о его результатах.
При этом следует отметить, что статья 19 (Объявление о проведении тендера) и статьи 20 (Порядок проведения тендера) Закона «Об электроэнергетике» утратили силу на основании Закона «О внесении изменений в некоторые законодательные акты в сфере возобновляемых источников энергии» от 24 июля 2019 года № 99.
Такое предложение о признании утратившим силу статей 19 и 20 Закона «Об электроэнергетике» поступило от депутата Жогорку Кенеша К.Нурматова еще до принятия указанного Закона от 24 июля 2019 года № 99, а именно, в период подготовки бывшего законопроекта ко второму чтению.
В соответствии с заключением комитета Жогорку Кенеша по топливно-энергетического комплекса от 18 декабря 2018 года к бывшему законопроекту, предложение К.Нурматова было обосновано тем, что данные нормы были оценены им как излишние и мешающие поступательному развитию индустрии в сфере возобновляемых источников энергии. Комитет Жогорку Кенша принял во внимание и поддержал его, мотивировав тем, что регламентирование порядка конкурсного отбора в достаточной мере урегулировано другими профильными нормативно-правовыми актами («О государственных закупках», «О государственно-частном партнерстве в Кыргызской Республике»).
В свете изложенных обстоятельств, встает вопрос о целесообразности замены слова «тендера» на «закупки».
Закон «О муниципальной собственности на имущество»
Подпунктом «б» пункта 5 статьи 4 законопроекта предлагается в абзаце третьем части 2 статьи 15 Закона «О муниципальной собственности на имущество» слово «тендера» заменить словом «аукциона».
Действующая норма закона предусматривает процедуры и правила при проведении торгов и заключении договоров об аренде или пользовании недвижимым муниципальным имуществом сроком на один год и более.
В самом законе «О муниципальной собственности на имущество» термин «аукцион» встречается лишь в статье 121, в которой предусмотрены методы приватизации муниципального имущества.
В соответствии с частью 1 статьи 121 закона «О муниципальной собственности на имущество» предоставление объектов муниципальной собственности в пользование и аренду производится путем проведения торгов, которые могут проводиться в электронном формате в порядке, определяемом Правительством Кыргызской Республики.
В целях реализации статьи 15 вышеуказанного закона постановлением правительства от 29 марта 2019 года № 142 было утверждено Положение о порядке проведения аукционов на право заключения договора аренды муниципального имущества в электронном формате, который определяет порядок их организации и проведения.
В пункте 2 Положение электронный аукцион определяется как вид торгов на право заключения договора аренды муниципального имущества, в которых победителем становится участник, предложивший наивысшую цену.
Учитывая, что в статье 15 закона «О муниципальной собственности на имущество» отсутствуют термин «аукцион», а замена слова «тендер» на слово «аукцион» может привести к путанице в связи положениями статьи 121 закона «О муниципальной собственности на имущество» предлагается оставить норму закона в действующей редакции или рассмотреть возможность использования термина «торги», хотя следует отметить, что необходимость замены термина ничем не обоснована.
В дополнение к вышеизложенному следует добавить, что предоставление в аренду муниципального имущества не осуществляется через государственные закупки, соответственно, предлагаемая поправка не может рассматриваться в контексте концепции законопроекта по совершенствованию законодательства в сфере государственных закупок.
Кроме того, подпунктом «в» (в тексте закона ошибочно указано «б») пункта 5 статьи 4 законопроекта предлагается статью 21 закона «О муниципальной собственности на имущество» изложить в следующей редакции:
«Статья 21. Заключение контракта на содержание муниципального имущества.
Органы местного самоуправления могут заключать контракты с физическими и юридическими лицами на предоставление услуг по содержанию муниципального имущества в порядке, определяемом Кабинетом Министров Кыргызской Республики».
Использование бланкетной нормы в данном случае несет следующие риски.
Во-первых, формулировка статьи предполагает наличие возможности заключать контракты с физическими и юридическими лицами на предоставление услуг по содержанию муниципального имущества в обход требования Закона «О государственных закупках». Тогда как в соответствии со статьей 3 Закона «О государственных закупках» государственные закупки представляют собой приобретение закупающей организацией товаров, работ, услуг и консультационных услуг методами, установленными Законом, финансируемое полностью или частично за счет государственных средств. Средства местных бюджетов признаются государственными средствами, а органы местного самоуправления являются закупающими организациями. Следовательно, заключение контрактов на предоставление услуг по содержанию муниципального имущества в порядке, определяемом Кабинетом Министров, будет противоречить Закону «О государственных закупках».
Во-вторых, принятие статьи в предлагаемой редакции создаст коррупциогенную ситуацию, когда органы местного самоуправления будут иметь возможность по своему усмотрению руководствоваться одним или другим нормативно-правовым актом и самостоятельно интерпретировать норму закона. Коррупциогенность при таких условиях повышается, если учесть, что возможность своевольного толкования появится и для контролирующих, надзирающих и проверяющих органов.
В-третьих, по сути, предлагаемая норма ссылается на несуществующий порядок.
В соответствии с частью 4 статьи 16 Закона «О нормативных правовых актах» при применении ссылки на иной нормативный правовой акт или его структурный элемент указываются:
вид и наименование нормативного правового акта;
дата принятия, регистрационный номер нормативного правового акта.
В связи с чем считаем, что ссылки можно делать только на вступившие в силу (введенные в действие) конкретные нормативно-правовые акты, а не на абстрактные и еще не принятые акты.
Закон «О доступе к информации, находящейся в ведении государственных органов и органов местного самоуправления»
Статьей 6 законопроекта предусматриваются изменения в Закон Кыргызской Республики «О доступе к информации, находящейся в ведении государственных органов и органов местного самоуправления Кыргызской Республики», в частности, исключить слова «тендерах, экспертизах» в абзаце первом подпункта 23 пункта 1 статьи 20.
Однако, в справке-обоснованию к законопроекту не приведены доводы, указывающие на необходимость исключения указанных слов вопреки требованиям статьи 25 Закона «О нормативных правовых актах».
Более того, исключение слова «экспертизах» также необоснованно и выходит за рамки концепции законопроекта, направленного на совершенствование законодательства о государственных закупках.
Следует отметить, что в настоящее время на рассмотрении комитета Жогорку Кенеша по конституционному законодательству, государственному устройству, судебно-правовым вопросам и Регламенту Жогорку Кенеша находится проект Закона Кыргызской Республики «О праве на доступ к информации», инициированный Кабинетом Министров Кыргызской Республики (6-17507/22 от 08.09.2022 г.), принятый Жогорку Кенешем Кыргызской Республики в первом чтении 12 апреля 2023 года постановлением за № 1078- VII. В случае его принятия действующий Закон «О доступе к информации, находящейся в ведении государственных органов и органов местного самоуправления» будет признан утратившим силу. В этой связи рекомендуется оставить предлагаемую норму в действующей редакции.
Закон «О естественных монополиях»
Статьей 7 законопроекта предлагается изложить статью 6 Закона «О естественных монополиях» в следующей редакции:
«Статья 6. Государственный контроль при осуществлении закупок субъектами естественных монополий
Закупка товаров (работ, услуг), затраты на которые учитываются в ценах (тарифах) на регулируемые товары (работы, услуги) субъектов естественных монополий, осуществляется в порядке, определяемом Кабинетом Министров Кыргызской Республики».
Справка-обоснование не приводит никаких обоснований вносимого предложения.
В соответствии со статьей 21 Закона «О естественных монополиях» сферами естественных монополий признаются транспортировка нефти и нефтепродуктов по магистральным трубопроводам; транспортировка, распределение, хранение и продажа природного газа; производство, распределение, продажа, передача электрической и тепловой энергии; услуги по оперативно-диспетчерскому управлению национальной энергосистемы; централизованное водоснабжение и водоотведение; услуги электросвязи и почтовой связи общего пользования; железнодорожные перевозки; аэронавигационное обслуживание полетов, за исключением аэронавигационного обслуживания международных и транзитных полетов; наземное обслуживание внутренних воздушных перевозок.
При этом в соответствии со статьей 3 данного Закона субъектом естественных монополий является хозяйствующий субъект (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии.
Статьей 41 Закона «О естественных монополиях» устанавливается, что для осуществления государственного регулирования и контроля формируется и ведется государственный реестр субъектов естественных монополий.
Так, в реестре субъектов естественных монополий значатся частные организации с различными организационно-правовыми формами.
В статье, в которую вносятся поправки, речь идет о тендерах, которые не являются государственными закупками, поэтому данное предложение не соответствует концепции законопроекта.
Закон «О противодействии коррупции»
Статьей 8 законопроекта предлагается в пункте 2 статьи 4 Закона «О противодействии коррупции» исключить слова «члены тендерных комиссий». Данный закон устанавливает основные принципы противодействия коррупции, правовые и организационные основы предупреждения коррупции и борьбы с ней, минимизации, ликвидации последствий коррупционных правонарушений, а также направлен на обеспечение национальной безопасности Кыргызской Республики, защиту прав и свобод граждан и общественных интересов от угроз, вытекающих из проявлений коррупции.
А статья 8 Закона «О противодействии коррупции перечисляет субъекты коррупционных правонарушений, среди которых указаны члены тендерных комиссий. Поскольку законодательство Кыргызской Республики под понятие «тендер» может включать различные конкурсы и торги, проводимых государственными органами и органами местного самоуправления, а в справке-обосновании отсутствуют обстоятельства, обосновывающую исключения таких слов, следует оставить норму закона в действующей редакции.
Исключение слов «члены тендерных комиссий» из субъектов коррупционных правонарушений в Законе «О противодействии коррупции» не может означать, что в случае совершения коррупционных правонарушений члены тендерных, конкурсных комиссий, комиссий по закупкам, жалобам и других не будут признаваться в качестве субъектов коррупционных правонарушений. Тем не менее, это может создать определенное поле для манипуляций в правоприменительной практике.
К слову, формулировка нормы действующего закона так же не столь однозначна, так как использование оборота «, а также члены тендерных комиссий, члены Совета по отбору судей» уже после деепричастного оборота, указывающего на совершение коррупционных правонарушений и противоправного предоставления материальных благ, по сути дает основание признавать членов тендерных комиссий и членов Совета по отбору судей субъектами коррупционных правонарушений, даже если ничего противозаконного не делали.
Законопроектом также предлагается в части 3 статьи 14 Закона «О противодействии коррупции» слово «тендерах» заменить словами «государственных закупках». Однако, в сравнительной таблице к законопроекту часть 3 статьи 14 признается утратившей силу, в связи с чем, необходимо внести ясность в данный вопрос.
Закон «Об автомобильном транспорте»
Статьей 10 законопроекта предлагается в пункте 5 статьи 13, в части 2 статьи 21, в пункте 2 статьи 28 Закона «Об автомобильном транспорте» слова «конкурсы (тендеры)» (в различных падежах» заменить словом «конкурсы» (в соответствующих падежах).
Однако в указанных статьях Закона «Об автомобильном транспорте» речь идет не о государственных закупках, а конкурсах на право обслуживания автобусных маршрутов, перевозок, для которого предусмотрен отдельный порядок и процедуры. Соответственно, предложения инициаторов законопроекта в этой части выходят за пределы концепции законопроекта.
Закон «Об общественных советах государственных органов»
Статьей 11 законопроекта предлагается в пункте 2 части 2 статьи 5 Закона «Об общественных советах государственных органов» после слова «временных» дополнить словами «комиссий», пункт 3, предусматривающую право общественных советов участвовать в качестве наблюдателя в работе конкурсных, тендерных и иных комиссиях – признать утратившим силу, а часть 3 изложить в новой редакции, хотя новизна там заключается лишь в том, что фактически исключаются слова «тендерных, конкурсных».
Закон «Об общественных советах государственных органов» были принят как форма реализации права граждан на участие в принятии решений республиканского и местного значения, предусмотренного Конституцией.
Общественные советы представляют собой консультативно-наблюдательные органы, созданные на общественных началах из представителей гражданского общества для взаимодействия и сотрудничества с министерствами, государственными комитетами и административными ведомствами, а также осуществления общественного мониторинга над деятельностью этих министерств, государственных комитетов и административных ведомств.
Исходя из этого определения вытекают две функции общественных советов: консультативная и наблюдательная.
Исключение права общественных советов принимать участие в качестве наблюдателя в работе конкурсных, тендерных и иных комиссий ведомств ограничивают их возможности в реализации конституционного права. В отсутствие какого-либо обоснования внесения таких изменений, такое ограничение признается неконституционным.
При этом в данных поправках отсутствуют логическая связь, так как обязанности министерств и ведомств уведомлять общественные советы о дате, месте проведения, программе или повестке дня заседаний комиссий, что не согласуется с предложением об исключения пункта 3 части 3 статьи 5 Закона «Об общественных советах государственных органах».
Вместе с тем, следует отметить, что 3 февраля 2023 года на общественное обсуждение был вынесен проект закона «О признании утратившим силу Закона КР «Об общественных советах государственных органов».
Закон «О государственном социальном заказе»
В статье 12 законопроекта также предлагается в статье 14 Закона «О государственном социальном заказе» слова «проводимых тендерах» исключить.
Государственный социальный заказ представляет собой механизм реализации части республиканских, отраслевых, региональных или муниципальных социальных программ, направленных на оказание социальных услуг населению либо на достижение иных общественно полезных целей путем вовлечения в их реализацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, основанный на договорных отношениях, обеспеченный финансированием из республиканского и/или местного бюджетов.
В соответствии с частью 1 статьи 6 Закона «О государственном социальном заказе» государственный социальный заказ осуществляется в следующих формах:
1) государственные закупки социальных услуг;
2) государственное финансирование общественно полезных проектов;
3) предоставление социальных услуг посредством социальных талонов.
В соответствии со статьей 2 Закона «О государственном социальном заказе» законодательство Кыргызской Республики о государственном социальном заказе состоит из настоящего Закона, законодательства о государственных закупках, о государственных и муниципальных услугах, социальном обслуживании и принимаемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Кыргызской Республики.
Согласно статье 15 Закона «О государственном социальном заказе» государственные закупки социальных услуг осуществляются в порядке, предусмотренном законодательством Кыргызской Республики о государственных закупках.
Как уже указывалось ранее, справка-обоснование к законопроекту не содержит никаких сведений о целесообразности замены или исключения слова «тендер» из законов, однако в случае если такая необходимость обусловлена приведением термина «тендер» в значении государственной закупки в соответствии с Законом «О государственных закупках» исключение слов «проводимых тендерах» из статьи закона несоразмерно, так как можно заменить слово «тендерах» на слова «государственных закупках».
О ГОСУДАРСТВЕННЫХ ЗАКУПКАХ
Предквалификация
Инициаторы законопроекта решили исключить предквалификацию и предквалификационную процедуру, мотивировав это тем, что для этого достаточно применения неограниченного метода государственных закупок.
В соответствии с частью 1 статьи 14 Закона «О государственных закупках» неограниченный метод применяется в случаях осуществления закупок товаров, работ и услуг, когда квалификационные данные, технические и качественные характеристики предмета закупки являются основными критериями для эффективного выполнения контракта или невозможно заранее определить специфические технические и качественные характеристики предмета закупки.
Он может проводиться двухпакетным способом и способом с переговорами.
Предквалификация – процедура, проводимая в рамках конкретной закупки, для предварительной оценки опыта работы, финансовых, производственных и технических возможностей поставщиков.
В соответствии с частью 1 статьи 21 Закона «О государственных закупках» закупающая организация/Агент при проведении процедур закупок может проводить предквалификационные процедуры в случаях закупки сложных, дорогостоящих или узкоспециализированных видов товаров, работ и услуг.
По сути, предвкалификационные процедуры предшествуют основной процедуре выбора поставщика, где проводится предварительная оценка возможностей поставщика, а учитывая сроки для проведения предквалификации, у закупающей организации есть дополнительное время по помимо сроков основной процедуры закупки сложных, дорогостоящих или узкоспециализированных видов товаров, работ и услуг.
Закупка работ на строительство, где актуально проведения предквалификационного отбора, позволит участникам сэкономить время и денежные средства на подготовку ведомости объема работ на весь объем строительства, изучить рынок для поиска строительных материалов, разрабатывать свой график строительства, также обеспечить допуск к строительству, только квалифицированных участников.
Исключение из Закона «О государственных закупках» предквалификации и предквалификационных процедур повлечет ограничение возможности не только закупающих организаций, но также и поставщиков, вынужденных в ограниченные сроки готовить свои предложения и рисковать при участии в закупке. В этой связи рекомендуется оставить в действующей редакции положения о предквалификации и предквалификационных процедурах.
Планирование
Также законопроектом предлагается исключить норму о том, что изменения в план закупок должны быть внесены на веб-портале не позднее 5 рабочих дней до публикации объявления о предстоящей закупке. Учитывая сложившуюся практику формального подхода к планированию закупок и частым изменениям в закупке, действующая норма представляла собой некий сдерживающий фактор для дисциплины закупающих организаций в планировании закупок. Соответственно, исключение данной нормы продолжит культивировать пренебрежительное отношение к планированию закупок.
Рамочное соглашение
Законопроектом также предлагается не делить рамочное соглашение на открытый и закрытый типы. При этом в рамках второго этапа процедуры рамочного соглашения в соответствии с предлагаемыми изменениями при возникновении потребности в приобретении предмета закупок, закупающая организация/Агент направляет запрос на предоставление ценовых предложений в порядке и сроки, предусмотренные внутренними правилами, утвержденными закупающими организациями/Агентом самостоятельно, а не через веб-портал в срок не менее чем 2 рабочих дней, как это предусмотрено действующей нормой. Данное предложение предусматривает дискреционные полномочия закупающим организациям и нарушает принципы открытости, публичности и прозрачности.
Расширение основания для государственных закупок методом из одного источника
В отличие от предыдущей версии законопроекта в этот раз инициаторы законопроекта предлагают дополнить основания для проведения закупок методом из одного источника, ссылаясь на Перечень случаев осуществления закупок из одного источника либо у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), являющегося приложением №3 Протокола о порядке регулирования закупок (Приложение №25 к Договору о Евразийском экономическом союзе). В частности, в следующих случаях:
1) осуществления конкретных закупок товаров или услуг при определении особого режима законодательством Кыргызской Республики;
2) если проведение повторной закупки не привело к заключению контракта;
3) приобретения организацией культуры, учреждением образования в сфере культуры, телерадиовещательной организацией у конкретного физического лица либо юридического лица на изготовление и поставку декораций, сценических костюмов (в том числе головных уборов и обуви) и необходимых для создания декораций и костюмов материалов, а также театрального реквизита, бутафории, грима, постижерских изделий, театральных кукол, необходимых для создания и (или) исполнения произведений организациями, указанными в настоящем пункте;
4) приобретения специализированных товаров для инвалидов и учебных пособий, набранных шрифтом Брайля;
5) приобретения спортивного инвентаря и оборудования (снаряжения), спортивной экипировки, а также услуг по обеспечению антидопинговых мер, необходимых для участия и (или) подготовки спортивных национальных и сборных команд, а также для участия спортивных национальных и сборных команд в олимпийских, паралимпийских, дефлимпийских и других международных спортивных мероприятиях на основании календарного плана, утвержденного уполномоченным государственным органом осуществляющим регулирование в этой сфере;
6) необходимости осуществления закупок ежедневной и (или) еженедельной потребности на период до подведения итогов закупок и вступления в силу контракта о закупке, в случае если такая закупка осуществляется в течение первого месяца года. В этом случае объем закупки не может превышать количество товаров, работ и услуг, необходимых для обеспечения потребности закупающей организации в течение срока проведения закупки, но не более чем на 2 месяца.
Следует отметить, что в данном случае обоснование для расширения перечня случаев применения метода из одного источника являются беспочвенным, ссылка на Протокол №3 Протокола №25 Договора о ЕАЭС недостаточна, поскольку авторами законопроекта не указана необходимость включения конкретно данных случаев. Указываемый документ содержит более 60 случаев применения метода из одного источника и поэтому пункт 10 Протокола №25 к Договору о ЕАЭС предусматривает право государства-члена сократить данный перечень, что означает, что государство может по своему усмотрению применять тот или иной случай. Однако при этом авторы законопроекта должны придерживаться порядка нормотворческого процесса и предоставить соответствующее обоснование для включения конкретных данных предлагаемых изменений в закон, чего не было сделано.
В дополнение к вышеуказанному, законопроектом предлагается увеличить размер пороговой суммы закупки по каждой статье расходов закупающими организациями через электронный каталог с 50 000 до 100 000 сомов, в связи с тем, что такие предложения поступали от общественности в ходе Народного курултая, проведенного в 2022 году. Однако, в справке-обосновании не приводится каких-либо данных или анализа, указывающих на целесообразность увеличения пороговой суммы.
К вышесказанному следует добавить, что в законопроекте отражены результаты реализации Указа Президента №352 от 18 октября 2022 года «О вопросах изготовления учебных материалов для образовательных организаций Кыргызской Республики». В частности, законопроектом предлагается вывести из-под действия закона закупки, связанные с изготовлением общеобразовательных учебников. По сути, глава государства своим указом определил ОАО «Учкун» изготовителем таких учебников, после чего поручил привести в соответствие закон со своим указом, хотя по иерархии нормативно-правовых актов закон обладает более высокой юридической силой чем указ главы государства.
Мораторий
Ко всему прочему, законопроект предлагает исключить так называемый мораторий – ограничение внесения изменений в закон не более 1 раза в год, за исключением случаев непреодолимой силы и устранения пробелов.
С момента принятия нового Закона «О государственных закупках» прошло чуть больше года, но уже к моменту рассмотрения Жогорку Кенеша анализируемого законопроекта были подняты несколько инициатив о внесении изменений в закон, которые в итоге реализуются через данный законопроект.
Подобные нормотворческие инициативы практически нивелируют основные принципы системы государственных закупок и свидетельствуют о негативных тенденциях, а учитывая предложение об исключении «моратория», можно предположить, что закон постепенно будет изменяться в противоположную сторону от изначальной концепции.
Норма о моратории на внесение поправок в закон о госзакупках не случайно установлена. Это сделано для обеспечения стабильности и надежности процедур государственных закупок. Слишком частые изменения в законодательстве могут привести к неопределенности и неэффективности процесса закупок, а также к созданию несправедливых условий для участников торгов. Поэтому сохранение нормы о моратории на внесение поправок является важным условием для обеспечения стабильности и прозрачности в процессе государственных закупок.